Как прописать обязательный претензионный порядок. Досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров

Компании может понадобиться подавать иск не в арбитражный суд, а в суд общей юрисдикции. Проверьте, не требуют ли в данном случае соблюдения досудебного порядка урегулирования спора: в гражданском процессе такие требования присутствуют так же, как в арбитражном. Если требования есть, направьте оппоненту претензию.

Не все судебные споры частные компании ведут в арбитражном суде. В ряде случаев нужно подавать заявление в суд общей юрисдикции . При подготовке к подобному спору юристам нужно проверить, требует ли ГПК досудебного порядка урегулирования споров. Если требует, досудебный порядок урегулирования спора в гражданском процессе необходимо соблюдать. Перед подачей иска нужно направить претензию будущему оппоненту, иначе суд откажется рассматривать заявление.

Претензионный порядок в гражданском процессе

О досудебном порядке урегулирования споров ГПК РФ содержит требования в . Согласно этой норме претензию нужно направлять в случаях, которые указали в законе или договоре. Следовательно, здесь работают те же правила, что и в случае обращения в арбитражный суд: компания должна известить оппонента, если об этом написано в соответствующей норме права. Досудебный порядок в гражданском процессе потребуется соблюсти, если компания подает иск :

• об изменении или расторжении соглашения ();
• о разрыве соглашения об аренде, если арендатор нарушил условия договора (абз. 7 ст. 619 );
• о нарушениях при грузоперевозке (п. 1 ст. 797 ГК РФ; Устава железнодорожного транспорта РФ);
• о страховых выплатах ( Федерального закона от 25 апреля 2002 г. № 40-ФЗ);
• о расторжении договора банковского счета (п. 2 ст. 859 ГК РФ);
• о нарушениях при оказании услуг связи ( Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ).

Компания и ее конттрагент вправе отразить в соглашении удобный им порядок направления претензии или срок, который отличается от стандартных сроков в законе. Но такие условия не должны противоречить нормам права. В частности, если закон требует соблюдения претензионного порядка в гражданском процессе, нельзя вносить в договор условие об исключении этого порядка.

Суд не примет иск, если компания нарушит досудебный порядок урегулирования спора в гражданском процессе

По ГКП обязательный досудебный порядок урегулирования споров нужно соблюсти, если этого требует закон или условия соглашения. Когда компания будет обращаться в суд общей юрисдикции, понадобится передать документы, которые подтвердят соблдение установленного порядка (абз. 6 ст. 132 ГПК РФ). В случае, если компания нарушила требования и не направляла претензию оппоненту, суд:

1. Сначала оставит иск без движения (ч. 1 ст. 136 ГПК РФ). Если компания выполнила требования, но не включила доказательства этого в комплект документов, у не будет время это исправить.
2. Вернет иск заявителю (п. 1 ч. 1 ст. 135 ГПК РФ). Это произойдет, если компания не представит документов в одтверждение соблюдения процедуры.

Суд оставит иск без рассмотрения, если уже после возбуждения производства выяснят, что компания нарушила досудебный порядок урегулирования споров в гражданском процессе — ГПК говорит об этом в абз. 2 ст. 222.

Помимо этого, на компания-нарушителя могут возложить судебные расходы, независимо от итогов рассмотрения спора. Или отказать во взыскании таких расходов с оппонента ().

Если компания нарушила досудебный порядок в гражданском процессе, оппонент должен сообщать об этом вовремя

Компания-истец не напарвила претензию оппоненту, хотя этого требовал закон. Вместо этого она сразу обратилась в суд. Для оппонента важно заявить о нарушении порядка в разумный срок после того, как:

• началось разбирательство,
• его привлекли к участию, или
• ответчик узнал о процессе, о котором ему ранее не было известно.

Если оппонент не заявит о нарушении своевременно, а использует как аргумент в споре, суд может расценить это как недобросовестное процессуальное поведение. В таком случае он отклонит довод оответчика. Оптимально заявить о нарушении на стадии подготовки дела. В случае, если заявление от ответчика поступи позже, ему понадобится пояснить, какие объективные причины помешали сделать это до начала процесса. Например, если ответчик до начала разбирательства не знал о нарушении истцом досудебного порядка урегулирования споров в гражданском процессе (

Претензионный порядок представляет собой особую примирительную процедуру. Она осуществляется участниками конфликта самостоятельно. Одна сторона направляет другой письменную претензию, а получатель, в свою очередь, отвечает на нее.

Суть процедуры

Сущность претензионного порядка состоит в том, что ответчику заранее предъявляются требования, до того как истец обратится в судебную инстанцию. В определенной степени эта процедура выгодна обеим сторонам. В частности, ответчик получает возможность выполнить требования истца в добровольном порядке. Это, в свою очередь, позволяет ему избежать дополнительных затрат, если конфликт будет разбирать уполномоченная инстанция. Претензионный порядок способствует формированию доказательной базы, если устранить разногласия самостоятельно сторонам не удалось.

Классификация

Претензионный порядок может быть:

1. Обязательным, установленным ФЗ.
2. Нормативным. Рекомендации о нем могут присутствовать в федеральном законе и прочих нормативных актах, но он не считается обязательным.
3. Договорным. Такой порядок предусматривается сторонами в соглашении между ними.
4. Уведомительным. Такого рода процедура используется при отсутствии указаний в нормах либо соглашении.

Категории конфликтов

Обязательный претензионный порядок урегулирования споров установлен для отношений, возникающих в сфере перевозок:

Претензионный порядок урегулирования спора обязателен, если возникли нарушения в области почтовых пересылок и оказания услуг связи. Предварительные мероприятия по устранению конфликта проводятся при предъявлении требований о расторжении либо изменении соглашений. К примеру, по ст. 745, п. 3 ГК подрядчик вправе настаивать на замене непригодного оборудования или материала заказчиком. Отказ последнего от удовлетворений требований либо уклонение от ответа на них позволяет первому расторгнуть договор и рассчитывать на возмещение стоимости выполненной работы.

В качестве другого примера можно привести ст. 484 ГК. В п. 3 нормы предусматривается возможность продавца предъявлять претензии покупателю, когда последний не принимает товар, нарушая тем самым условия договора. Предварительная процедура необходима и тогда, когда она прописана в соглашении. При этом следует иметь в виду, что в контракте обязательный претензионный порядок (договоре или ином документе, подписанном сторонами и определяющем условия сделки) должен быть зафиксирован четко. Не должно быть двусмысленности при толковании положений.

Форма записи

В ситуациях, когда применяется обязательный претензионный порядок, закону отводится регулирующая роль. Для отношений, в рамках которых такая процедура закрепляется по соглашению сторон, необходимо учитывать ряд нюансов. В первую очередь, следует сказать, что договоры о претензионном порядке используются достаточно часто. Как правило, участники сделки оформляют это соглашение в качестве самостоятельных условий и прописывают их в основном контракте. Для чего нужно знать этот нюанс? Это необходимо для того, чтобы быть бдительным и понимать, как себя вести при злоупотреблениях контрагентов. Например, зачастую субъекты указывают на то, что подавать исковое заявление недопустимо, пока не будет выполнен обязательный претензионный порядок.

Запись о необходимости осуществления предварительных мероприятий может выглядеть по-разному. Например, в соглашении стороны указывают, что все разногласия будут решаться посредством переговоров в соответствии с действующими нормативными актами. При невозможности разрешения конфликта мирным путем он будет рассматриваться в арбитражном суде. При этом могут быть предусмотрены некоторые условия. Например, в соглашении указывается, что истцу необходимо выполнить обязательный претензионный порядок, вне зависимости от того, утрачена такая возможность или нет.

Важный момент

Определяя обязательный претензионный порядок, АПК ранее допускал оставление искового требования без рассмотрения, если возможность выполнения предварительных мероприятий не была утрачена. Согласно действующим сегодня нормам, данное обстоятельство не имеет значения. Обязательный претензионный порядок обеспечивает сбор доказательной базы для истца. Если предварительные мероприятия не были выполнены, то уполномоченная на разрешение конфликта инстанция не примет заявление от истца. Кроме того, обязательный претензионный порядок предусматривает, что издержки возлагаются на того, кто не ответил на требования.

Сложности в практике

Обязателен ли претензионный порядок, если в соглашении он прописан недостаточно четко? Мнения инстанций, уполномоченных на рассмотрение конфликтов, расходятся. Так, одни считают, что претензионный порядок является обязательным, если его условия прописаны в соглашении четко. Другие придерживаются мнения о том, что достаточно любого упоминания о необходимости проведения предварительных примирительных мероприятий. В последнее время инстанции указывают на необходимость подробного описания процедуры в документе. Наиболее четко эта позиция выражена в Постановлении ФАС Московского ФО. В частности, в документе сказано, что претензионный порядок обязателен в случаях, когда в соглашении определяются конкретные требования к форме обращения, правилам и срокам его направления и рассмотрения. Другие условия о предварительных примирительных мероприятиях можно признать установленными, если в документе присутствует четкая запись об этом. Указание на проведение переговоров для устранения возникшего конфликта не может расцениваться как установление обязательного претензионного (досудебного) порядка.

Из вышесказанного можно сделать выводы. Так, в соглашении, определяющем обязательный досудебный (претензионный) порядок, должно содержаться четкое указание на вид примирительной процедуры. Кроме этого в нем стороны обязаны зафиксировать некоторые сроки. Например, это период предъявления и рассмотрения требований. Допускается также отсылка на нормативный акт, предусматривающий случаи обязательного претензионного порядка урегулирования споров. Анализ практики показывает, что инстанции придерживаются в последнее время именно этой точки зрения.

Конкретизация

В соглашении может определяться, что претензионный порядок урегулирования спора обязателен при возникновении только некоторых нарушений. К примеру, участники сделки прописывают в документе, что предварительная примирительная процедура осуществляется по конфликтам, возникшим при исполнении условий контракта относительно качества, недостачи, потери отгруженного товара, уплаты стоимости изделий либо штрафов. Это означает, что по прочим требованиям можно сразу обращаться с исковым заявлением.

Правила оформления обращения к нарушителю соглашения

Если претензионный порядок урегулирования спора обязателен, необходимо правильно составить требования к контрагенту. В обращении должны указываться:

Несмотря на то что нормативные акты не определяют конкретных требований к содержанию, необходимо излагать обстоятельства четко и по возможности лаконично. Суть претензии должна быть понятна адресату. При этом следует избегать эмоциональных выражений.

Ключевые условия

В ситуациях, когда досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров обязателен, должны быть выполнены определенные требования, чтобы впоследствии можно было считать его осуществленным надлежащим образом. К таким условиям относят следующие обстоятельства:

Сроки

Период, в который допускается предъявить претензию, устанавливается законом. Если в нормативном акте нет указаний на срок, то он определяется соглашением сторон. Соблюдение периода выступает в качестве одного из факторов, оказывающих влияние на общий вывод по вопросу выполнения требований претензионного порядка в целом. В этой связи нельзя недооценивать значимость условия о сроке, независимо от того, определен он нормативным актом либо соглашением. Важность периода обусловливается тем, что время, которое затрачивается на претензионное урегулирование, включается в исковую давность. Следовательно, часть срока, предоставленного для осуществления защиты интересов и прав, сокращается. Для правильного исчисления периода следует руководствоваться правилом. В качестве даты предъявления требований выступает число:

• указанное на штемпеле почты отправителя о принятии письма;
• непосредственного вручения адресату;
• сообщения по факсу или иным средствам связи.

Форма обращения

Претензия должна быть составлена в письменном виде. Это правило закреплено во многих ФЗ. Так, предписание о письменной форме претензии установлено:

1. В Воздушном кодексе (ст. 127, п. 1).
2. ФЗ "О морпортах РФ (ст. 25, ч. 3).
3. Кодексе о торговом мореплавании (ст. 405, п. 1).
4. ФЗ "О транспортно-экспедиционной деятельности" (ст. 13, п. 3).

Также данное требование определено в нормативных актах, которыми рекомендован претензионный порядок. Например, предписание присутствует в ФЗ "О связи" (ст. 44, п. 3). Требование о письменной форме распространяется на все виды претензий. Это обусловлено тем, что такой тип обращений обеспечивает реализацию их защитительного потенциала и формирует необходимые предпосылки для последующего их использования в качестве доказательства при рассмотрении дела. Письменная форма предполагает составление одной бумаги, в которой будут присутствовать все реквизиты, в том числе и сам текст претензии.

Дополнительно

В качестве адресата претензии должен выступать субъект, который предполагается как непосредственный нарушитель гражданских прав и интересов заявителя. Если обращение будет направлено иному лицу (управляющей компании, к примеру), то оно не может выступать как надлежащее требование. В соответствии с общим правилом претензия направляется по адресу нахождения нарушителя (места жительства, если им выступает индивидуальный предприниматель). Это предписание прямо исходит из ФЗ. Так, по ст. 161, п. 2 Кодекса о внутреннем водном транспорте требования, возникшие вследствие неисполнения соглашений, связанных с перевозкой пассажиров, грузов, багажа либо транспортировкой буксируемых объектов, предъявляются по месту нахождения перевозчиков/буксировщиков.

Последствия невыполнения предварительных примирительных мероприятий

В первую очередь несоблюдение претензионного порядка является препятствием для обращения с исковым заявлением. Если примирительная процедура предусмотрена в соглашении или определена нормами, требования в уполномоченную инстанцию передаются только после осуществления надлежащих мероприятий. Претензионный порядок необходимо соблюсти, вне зависимости от того, кем является заявитель – грузополучателем либо отправителем, подрядчиком или заказчиком, поставщиком или покупателем и пр. Иск может быть возвращен отправителю. В АПК прямо не установлена такая возможность. Однако возврат иска следует из норм. По ст. 126, п. 7 Кодекса к заявлению должны быть приложены документы, которыми подтверждается соблюдение истцом претензионного порядка. По ст. 128, ч. 1 уполномоченная инстанция, выявив нарушение предписаний, предусмотренных в и 126, оставляет поданное заявление без движения. При неустранении обстоятельств, которые явились причиной такого действия, а они, в свою очередь, устранены не могут быть, поскольку надлежащий порядок не соблюден, иск подлежит возвращению. Если он был принят к производству, то при указанных нарушениях он оставляется без рассмотрения. Вне зависимости от итогов разбирательства, судебные издержки возлагаются на субъекта, которым не были выполнены требования в рамках претензионного порядка.

Неосуществление предварительной примирительной процедуры влияет на объем удовлетворения заявления. Данное положение подтверждается ст. 483 п. 2 ГК. В соответствии с нормой при пропуске покупателем периода, в который он может заявить претензию по качеству либо количеству продукции, продавец может отказаться удовлетворить требования о предоставлении недостающих изделий либо замене некачественных товаров. При этом последнему необходимо будет доказать, что вследствие невыполнения предписанных условий покупателем осуществить надлежащие действия в пользу приобретателя стало невозможно либо это повлекло бы несоизмеримые затраты в сравнении с теми, которые он понес бы, если бы вовремя был уведомлен о нарушении.

Заключение

Среди наиболее распространенных претензий следует выделить требования:

1. Вытекающие из нарушений условий соглашений на поставку или перевозку.
2. По расчетам за оказанные услуги, произведенные работы, аренду.
3. Касающиеся нарушения договора подряда.

Примирительная процедура включает в себя:

1. Подготовку соответствующих документов и направление заявления должнику.
2. Рассмотрение поступившей претензии и принятие по ней решения.

Правила примирительной процедуры предусматривают составление письменного обращения к нарушителю. В нем заинтересованный субъект излагает четкие требования, обосновывает их. В месячный срок или в период, указанный в соглашении, адресат дает ответ. Если он не будет получен или не будет удовлетворять интересы автора, он вправе обратиться в суд для рассмотрения спора по существу.

С прошлого года претензия для компаний приобрела особое значение. Виной тому Федеральный закон от 02.03.2016 № 47-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации». Если до принятия этого закона направление претензии, по общему правилу, было не обязательно, то теперь составление этого документа стало необходимостью (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Расскажем, как подготовить и направить претензию, чтобы суд посчитал досудебный порядок урегулирования спора соблюденным и принял иск.

Досудебная процедура урегулирования спора призвана, прежде всего, разгрузить суды. Об этом сказано в главе 15 Концепции единого Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, одобренной решением Комитета по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству ГД ФС РФ от 08.12.2014 № 124(1).

Суды указывают, что претензионный порядок урегулирования спора позволяет добровольно и без дополнительных затрат времени и денег восстановить нарушенные права (определение ВС РФ от 23.07.2015 № 306-ЭС15-1364). Также отмечается, что претензионный порядок - это одна из форм защиты гражданских прав, которая позволяет урегулировать спор между предполагаемыми кредитором и должником до передачи дела в суд (определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-174746/16). Причем без участия специальных государственных органов (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 02.03.2011 по делу № А53-13079/2010).

Когда претензия обязательна

По общему правилу, перед подачей искового заявления в арбитражный суд оппоненту необходимо направить претензию (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Исключения составляют следующие категории дел:

• об установлении фактов, имеющих юридическое значение;
• о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство и на исполнение судебного акта в разумный срок;
• о банкротстве;
• корпоративные споры;
• о защите прав и законных интересов группы лиц;
• о досрочном прекращении охраны товарного знака из-за того, что он не используется;
• об оспаривании решений третейских судов.

На практике все намного сложнее. Дело в том, что при возникновении некоторых споров ответчик не может удовлетворить требования заявителя. Это может сделать только суд. Тем не менее истец должен направить претензию (непонятно, правда, зачем).

Это касается, например, исков о признании:

• права собственности на недвижимость (определение Арбитражного суда Челябинской области от 08.06.2016 по делу № А76-13757/2016);
• договора незаключенным (определение Арбитражного суда Орловской области от 02.11.2016 по делу № А48-6994/2016);
• недействительным общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме (определение Арбитражного суда Ставропольского края от 14.06.2016 по делу № А63-6578/2016);
• сделки недействительной (определение Арбитражного суда Новосибирской области от 14.06.2016 по делу № А45-12097/2016). Известно, что оспоримая сделка может быть признана недействительной только судом, а не сторонами в рамках досудебного урегулирования спора (п. 1 ст. 166 ГК РФ).

Впрочем, иногда разум побеждает, и суды признают, что в некоторых ситуациях действия ответчика не могут привести к досудебному урегулированию спора. Так, Второй арбитражный апелляционный суд отметил, что суд должен исходить из реальной возможности исчерпания конфликта между сторонами (постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 04.10.2016 по делу № А31-1287/2016).

По делам о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда одни суды требуют направления претензии (определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 22.08.2016 по делу № А75-10081/2016), другие - нет (определение ВС РФ от 20.03.2017 по делу № А60-33490/2016, постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.10.2016 № Ф05-16283/2016 по делу № А41-36154/16).

Суды считают, что ответчику должна быть направлена претензия по поводу его необоснованного отказа от исполнения обязательства (определения Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-7246/2017, Арбитражного суда Тульской области от 10.06.2016 по делу № А68-4962/2016).

К сведению

Свернуть Показать

Споры, возникающие из публичных правоотношений, могут быть переданы в суд после соблюдения досудебного порядка, установленного законом (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Например:

• до обращения в суд налоговый орган обязан предложить лицу, привлекаемому к ответственности, добровольно уплатить штраф (абз. 2 п. 1 ст. 104 НК РФ);
• ненормативные акты налоговых органов, действия (бездействие) их должностных лиц нужно обжаловать в вышестоящий налоговый орган (п. 2 ст. 138 НК РФ). В частности, решение об отказе в госрегистрации юридического лица может быть обжаловано в суд только после обращения в вышестоящий орган (ст. 25.2 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Последствия несоблюдения досудебного порядка

Несоблюдение претензионного порядка грозит:

• оставлением иска без движения и его возвратом в дальнейшем (ч. 1 ст. 128, п. 5 ч. 1 ст. 129 АПК РФ);
• оставлением иска без рассмотрения (п. 2 ч. 1 ст. 148, ст. 149 АПК РФ).

Все будет зависеть от того, когда суд обратит внимание на этот факт.

Суд может выявить несоблюдение досудебного порядка, когда иск еще не принят. Тогда выносится определение об оставлении иска без движения, в котором истцу предлагается устранить нарушения в определенный срок. После соблюдения претензионного порядка суд начнет работу над делом. Если же истец не направит претензию, иск и госпошлину ему вернут.

Если суд вынес определение о принятии дела и только потом установил, что претензионный порядок нарушен, дело остается без рассмотрения, а госпошлина возвращается.

После того как истец исполнит требования закона, он может подать исковое заявление еще раз. Кроме того, у него есть право обжаловать определение о возврате иска или оставлении его без рассмотрения.

К сведению

Свернуть Показать

Бывает, что суды разрешают спор по существу, а при обжаловании выясняется, что претензионный порядок не соблюден. Тогда иск оставляется без рассмотрения (ч. 3 ст. 269, п. 6 ч. 1 ст. 287 АПК РФ, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 13.02.2015 № Ф07-536/2014 по делу № А56-9086/2014).

Соблюдение истцом обязательного досудебного порядка суд проверяет самостоятельно, независимо от доводов или возражений лиц, участвующих в деле. При этом ответчик, защищаясь, вправе ссылаться на несоблюдение истцом досудебного порядка и просить суд оставить иск без рассмотрения по данному основанию (определение Алагирского районного суда Республики Северной Осетии - Алании от 30.11.2016 по делу № 2А-640/2016).

Нарушение претензионного порядка не ведет к неправильному принятию решений, поэтому ответчик не может на этом основании требовать изменения или отмены решения (ч. 3 ст. 270 АПК РФ).

Нарушение досудебного порядка закон относит к злоупотреблению процессуальными правами. Поэтому на нарушителя может быть отнесено бремя судебных расходов независимо от исхода спора (ч. 1 ст. 111 АПК РФ). Типичными нарушениями досудебного порядка являются:

• пропуск срока направления претензии,
• нарушение срока ответа на претензию,
• игнорирование претензии.

Претензия и срок исковой давности

Согласно п. 3 ст. 202 ГК РФ течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для урегулирования спора во внесудебном порядке. Судебная практика подтверждает, что соблюдение сторонами обязательного претензионного порядка в срок исковой давности не засчитывается, фактически продлевая его на этот период времени (определение ВС РФ от 06.06.2016 № 301-эс16-537 по делу № А43-25051/2014).

Если истцом не соблюден обязательный досудебный порядок урегулирования спора и иск оставлен без рассмотрения или возвращен, течение срока исковой давности продолжается (ст. 204 ГК РФ, п. 18 постановления Пленума ВС РФ от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»).

Что написать в претензии

Очевидно, что лицо, направляющее претензию, хочет получить конкретное исполнение. Следовательно, в претензии указываются (постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.07.2012 № 14АП-5180/2012 по делу № А05-4559/2012, определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-174746/16):

• требования заявителя;
• обоснованный расчет и сумма претензии (если она подлежит оценке);
• обстоятельства, на которых основываются требования;
• доказательства, подтверждающие права требования;
• ссылки на нормы права;
• перечень прилагаемых документов;
• иные сведения, необходимые для урегулирования спора.

Девятый арбитражный апелляционный суд подтверждает, что из содержания претензии должны четко следовать (постановление от 21.12.2016 по делу № А40-30878/16):

• суть и обоснование претензионных требований (обстоятельства, на которых основываются требования);
• цена;
• указание на нарушение должником норм законодательства;
• указание стороны, к которой такие требования предъявляются.

Если этих данных не будет, суд может посчитать, что направленный документ - не претензия, а, например, письмо или запрос. А значит, претензионный порядок не соблюден (определение Арбитражного суда Московской области от 19.09.2016 по делу № А41-39314/2016).

Так, если не описаны фактические обстоятельства и основания требования, суд скорее всего решит, что претензионный порядок не соблюден. Например, когда нет ссылок на договоры, акты и другие документы, и непонятно, за какой период возникла задолженность (определение Арбитражного суда Ярославской области от 30.08.2016 по делу № А82-11290/2016).

Однажды суд вернул документы, потому что письмо истца не было поименовано как «досудебная претензия» и в нем отсутствовало предупреждение о намерении обратиться в суд (определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-204062/16).

К сведению

Свернуть Показать

В споре о взыскании компенсации за нарушение интеллектуальных прав в претензии достаточно указать диапазон, в котором может быть взыскана компенсация: от 10 000 до 5 000 000 руб. (ст. 1301 ГК РФ). В дальнейшем в иске можно указать конкретную сумму, например 50 000 руб. (постановление Суда по интеллектуальным правам от 03.02.2017 по делу № А82-9495/2016).

Образец претензии приведен в Примере:

Свернуть Показать

Подпись

Подписывает претензию сам заявитель (лицо, имеющее право действовать без доверенности - директор) или представитель по доверенности. Но даже отсутствие доверенности не всегда сыграет на руку ответчику, если он посчитает, что претензия подписана неуполномоченным лицом.

Восьмой арбитражный апелляционный суд счел достаточным, что претензия составлена на официальном бланке компании-истца. Ответчик на письмо ничего не ответил (в том числе по поводу своих сомнений в полномочиях подписанта). Но самое главное: суд признал подачу иска одобрением действий своего представителя (ст. 183 ГК РФ). Поэтому претензионный порядок суд признал соблюденным (постановление от 07.02.2016 № 08АП-13035/2015 по делу № А75-7929/2015).

Приложения

К претензии прилагаются документы, подтверждающие позицию кредитора, если их нет у контрагента (определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.04.2017 по делу № А40-56148/2017). Эти же бумаги будут приложены к исковому заявлению в качестве доказательств.

В некоторых законах (например, ст. 120 Устава железнодорожного транспорта РФ, п. 1 ст. 16.1 Федерального закона от 25.04.2002 № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств») встречаются положения, в силу которых претензия обязательно должна быть направлена с приложениями.

В отсутствии приложений суды усматривают нарушение претензионного порядка (определения Арбитражного суда Московской области от 20.04.2017 по делу № А41-8559/2017, Арбитражного суда Саратовской области от 10.11.2014 по делу № А57-10426/2014).

Однако ответ на претензию без приложений подтвердит соблюдение досудебного порядка. Так, ФАС Северо-Кавказского округа учел реальную возможность (точнее, невозможность) прекращения конфликта между сторонами. Обе стороны предприняли необходимые действия для урегулирования спора мирным путем, но безуспешно. Поэтому суд должен рассмотреть иск (постановление от 02.03.2011 по делу № А53-13079/2010).

Срок обращения в суд

По общему правилу перед обращением в суд должно пройти 30 календарных дней с даты направления требований контрагенту (ч. 5 ст. 4 АПК РФ). Суды всегда с радостью снимают с себя нагрузку, когда этот срок не соблюден (определения Арбитражного суда г. Москвы от 20.01.2017 по делу № А40-227707/16, Арбитражного суда Республики Башкортостан от 31.10.2016 по делу № А07-16616/2016, Арбитражного суда Республики Мордовия от 18.06.2016 по делу № А39-3738/2016).

На попытку урегулировать спор мирно часто уходит менее 30 дней. Получив отрицательный ответ контрагента на претензию, можно, конечно, попытаться обратиться в суд, т. к. ясно, что судебного разбирательства сторонам не избежать. Однако в законе четко сказано, что иск подается по истечении 30 дней с даты направления претензии. Поэтому у суда остается формальное право его не рассматривать (оставить без движения).

Изменение досудебного порядка договором

Исключить необходимость соблюдать досудебный порядок стороны не вправе. Но они могут договориться разрешать споры путем переговоров с помощью медиатора (Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)») или другого посредника (например, юриста).

В договоре можно прописать любой срок для направления ответа на претензию, например 10 или 20 дней. Если ни законом, ни договором иной срок рассмотрения претензии не установлен, срок, указанный непосредственно в претензии, для ее исполнения при подаче искового заявления не имеет значения (определение Арбитражного суда Иркутской области от 27.04.2017 по делу № А19-6775/2017).

В договоре можно прописать и порядок направления претензий, например, по электронной почте. Однако суд может посчитать, что в таком случае невозможно установить доказательства направления претензии ответчиком, и оставит иск без рассмотрения (определение Арбитражного суда Республики Хакасия от 17.08.2016 по делу № А74-9909/2016).

В действительности важно, чтобы суд мог установить, что адрес, по которому направлена претензия, действительно принадлежит ответчику. А для принятия иска достаточно доказать, что претензия была направлена по оговоренному сторонами адресу. Например, можно сделать скриншот отправленного письма.

Адрес ответчика

Адрес имеет большое значение, поскольку суду нужны доказательства направления претензии ответчику. Обычно юридически значимые сообщения отправляются по адресу организации, указанному в ЕГРЮЛ. Сообщения, доставленные по этому адресу, считаются полученными контрагентом, даже если тот по нему не находится (п. 3 ст. 54 ГК РФ, п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»).

Часто организации ведут деятельность по другому адресу, который указывается в договоре. Возникает вопрос: куда отправить претензию? Пункт 64 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» говорит, что претензию нужно направить по адресу, указанному в соглашении.

Если же фактический адрес организации, по которому отправлена претензия, не указан в договоре, суд вернет иск (определение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.10.2016 по делу № А43-28992/2016).

Направление претензии

О попытке разрешить спор мирным способом истец должен уведомить суд (п. 2 ч. 2 ст. 125, п. 7 ч. 1 ст. 126, п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ). Поэтому к иску обязательно прилагается претензия и доказательства ее направления ответчику по почте или другим способом (определения Арбитражного суда Пензенской области от 28.10.2016 по делу № А49-13326/2016, Арбитражного суда г. Москвы от 26.09.2016 по делу № А40-162058/2016). Если доказательства направления отсутствуют, претензионный порядок не соблюден (определение Арбитражного суда Вологодской области от 17.04.2017 по делу № А13-4504/2017).

Здесь важно напомнить о полномочиях лица, которое фактически получает претензию. Так, в одном деле суд не признал надлежащим доказательством вручения претензии ответчику под подпись неустановленного должностного лица. На претензии отсутствовала расшифровка подписи, поэтому суд вернул иск несмотря на то, что был известен входящий номер документа и дата его поступления в организацию (определение Арбитражного суда Кемеровской области от 26.08.2016 по делу № А27-17570/2016).

В другом деле полномочия лица, получившего претензию, также не были подтверждены. При этом отсутствовали номер и дата входящей корреспонденции. Кроме того, суд обратил внимание, что на представленной ему претензии нет штампа организации-ответчика (определение Арбитражного суда Иркутской области от 15.07.2016 по делу № А19-9140/2016).

Совсем плохо, если истец направит претензию по фактическому адресу, не указанному в договоре, во исполнение устной договоренности с ответчиком, а полномочия получившего претензию должностного лица не будут подтверждены, например, доверенностью (определение Арбитражного суда Кировской области от 18.08.2016 по делу № А28-6618/2016).

Таким образом, при личной передаче претензия должна быть зарегистрирована и подписана должностным лицом ответчика, имеющим на это полномочия. А на экземпляре истца обязательно должна стоять дата вручения (определение Арбитражного суда Республики Марий Эл от 24.04.2017 по делу № А38-4149/2017).

Однако лучше направлять претензию надежным и проверенным способом: по почте с уведомлением о вручении и описью вложения. Без описи суды считают претензионный порядок несоблюденным, потому что им достоверно не известно, какая именно бумага вложена в конверт (определение Арбитражного суда Иркутской области от 01.09.2016 по делу № А19-12360/2016).

Сумма требований

Отдельно стоит рассказать, как суды относятся к различию между предметом иска и содержанием претензии. Досудебный порядок урегулирования спора считается соблюденным только в случае тождества предмета требований искового заявления и претензии. Этот подход подтверждается судебной практикой (п. 6 рекомендаций Научно-консультативного совета при Арбитражном суде Восточно-Сибирского округа от 18.11.2016, без номера).

Поэтому материально-правовые требования в претензии формулируются так же, как впоследствии планируется их прописать в исковом заявлении. Суд вернет иск, если, например, в претензии истец не потребует возмещения убытков наряду с суммой основного долга, а в суде о нем заявит (определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 13.10.2016 по делу № А65-23714/2016) или укажет различные суммы требований (определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.11.2016 по делу № А40-162831/16). Впрочем, некоторые судьи полагают, что совпадение сумм в претензии и в иске, тем более для длящихся отношений, не обязательно (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2016 № 15АП-15701/2016 по делу № А32-29431/2016).

Бывает, что контрагент частично исполняет требования после получения претензии. В этом случае сумма иска и сумма претензии будут отличаться. Фактически необходимые меры были приняты обеими сторонами и принесли результат, а значит, требования ч. 5 ст. 4 АПК РФ соблюдены. Поэтому повторно писать претензию не нужно.

Основание иска

Основания иска и претензии, в частности указание на договор, тоже должны быть одинаковыми. В противном случае претензионный порядок будет считаться несоблюденным. Так, если в претензии истец ссылается на один договор, а требования обоснованы неисполнением другого договора, суд имеет полное право не рассматривать заявление (определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2016 по делу № А40-192447/16-83-1422).

Судебная практика

Свернуть Показать

Требования истца, содержащиеся в претензии и исковом заявлении, отличались по предмету и основанию. В первом случае он требовал возвращения денег, уплаченных ответчику за проведение диагностики автомобиля; во втором - возмещения ущерба, причиненного неквалифицированными диагностикой и ремонтом.

Суд, возвращая исковое заявление, указал, что требования имеют различную правовую природу и регулируются разными нормами гражданского законодательства. Кроме того, сумма требований в исковом заявлении в 48(!) раз превышает сумму, указанную в претензии (определение Арбитражного суда Иркутской области от 28.03.2017 по делу № А19-4789/2017).

Девятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 17.02.2017 № 09АП-4658/201 по делу № А40-200424/16 указал, что претензия должна строго соответствовать конкретному исковому требованию. Обращение истца не содержало требований к ответчику, указанных в иске, поэтому он был оставлен без рассмотрения.

В тот же день тот же Девятый арбитражный апелляционный суд, но в другом деле, не согласился с судом первой инстанции в том, что претензия должна строго соответствовать конкретному исковому требованию, отменив определение об оставлении иска без рассмотрения (постановление от 17.02.2017 № 09АП-4348/2017 по делу № А40-203585/16).

Взыскание процентов и неустойки

Если претензионный порядок соблюден в отношении суммы основного долга, он считается соблюденным и в отношении дополнительных требований об уплате (абз. 2 п. 43 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»):

• процентов по ст. 395 ГК РФ,
• неустойки,
• законных процентов по ст. 317.1 ГК РФ.

Это разъяснение активно используется судами. Они отклоняют ссылки ответчиков на несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора (постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 19.07.2016 по делу № А33-23211/2015, Арбитражного суда Уральского округа от 10.10.2016 по делу № А50-30916/2015).

К сожалению, часть судов не разрешает споры, если сумма претензии меньше суммы иска из-за неустойки за последующие периоды (определение Арбитражного суда Чувашской Республики от 15.06.2016 по делу № А79-5458/2016, постановление Арбитражного суда Московского округа от 13.01.2017 № Ф05-21905/2016 по делу № А40-166470/16).

Истец может указать точную сумму основного долга, потребовать уплаты процентов или неустойки и предупредить контрагента о том, что сумма требований увеличится, если разногласия придется передавать в суд. Соответственно, уже в суде санкции пересчитываются либо требования формулируются таким образом, что истец просит взыскать проценты (неустойку) из расчета, например, 0,1 % от суммы основного долга по день фактического исполнения решения.

К сведению

Свернуть Показать

Иск о взыскании исключительно сумм санкций будет рассмотрен лишь после соблюдения претензионного порядка.

Изменение исковых требований

Достаточно сложным является вопрос об изменении требований в судебном процессе. Статья 49 АПК РФ позволяет истцу изменить первоначально заявленные исковые требования: увеличить или уменьшить их размер, а также изменить предмет или основание иска. Кодекс не предусматривает обязательного соблюдения претензионного порядка при изменении требований.

Тем не менее истцов подстерегает опасность получить отказ в удовлетворении соответствующего ходатайства. Некоторые суды используют правило о претензионном порядке как повод отказать истцу в увеличении или изменении его требований. Они ссылаются на расхождение между содержанием претензии и новыми требованиями (решение Арбитражного суда Амурской области от 20.04.2017 по делу № А04-1819/2017, определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.11.2016 по делу № А40-85021/16).

Часть судов ратуют за процессуальную экономию и не признают доводы ответчиков о несоблюдении претензионного порядка при изменении требований. Так, Арбитражный суд Московского округа заметил, что увеличение истцом периода взыскания не является нарушением претензионного порядка (постановление от 09.08.2016 по делу № А40-124879/2015).

В другом деле суд разумно заметил, что с учетом длящихся отношений сторон невозможно ежемесячно направлять претензию на увеличившуюся сумму задолженности. Поэтому ходатайство ответчика об оставлении части иска без рассмотрения было отклонено (решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.12.2016 по делу № А56-67145/2016).

Встречный иск

Известно, что встречный иск предъявляется по общим правилам предъявления исков (ч. 2 ст. 132 АПК РФ). Значит, перед его подачей необходимо направить претензию.

На практике ответчик фактически лишается возможности предъявить встречный иск из-за отсутствия времени на досудебное урегулирование спора (определение Девятого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2017 № 09АП-292/2017-ГК по делу № А40-97252/16).

В результате суды рассматривают два отдельных дела, и вместо снижения нагрузка на них наоборот увеличивается. Более того, оставление встречного иска без рассмотрения не только не приводит к надлежащей защите прав и законных интересов истца, но и затрудняет его доступ к правосудию.

Злоупотребления со стороны ответчика

Не секрет, что ответчики используют любые способы, чтобы затянуть процесс. Процессуальные хитрости зачастую расцениваются судами как злоупотребление правом. Заявление о несоблюдении претензионного порядка может входить в арсенал недобросовестных ответчиков. В качестве примера можно привести ситуацию, когда иск был подан в марте 2012 г., а ходатайство оставить его без рассмотрения в связи с несоблюдением претензионного порядка было заявлено только в декабре 2013 г. Верховный Суд РФ пришел к выводу, что ответчик просто не хотел добровольно и оперативно урегулировать спор во внесудебном порядке. В этой ситуации оставление иска без рассмотрения ущемило бы права истца (определение от 23.07.2015 № 306-ЭС15-1364 по делу А55-12366/2012).

Соблюдение истцом претензионного порядка может дать ответчику время на вывод активов или инициирование собственного банкротства. Истец же останется ни с чем, даже получив положительное решение суда. Зная о таком риске, истец вправе просить суд принять предварительные обеспечительные меры (ст. 99 АПК РФ). Они помогут сохранить имущество ответчика к моменту вынесения решения. Но при обращении с соответствующим ходатайством есть одна загвоздка. Она заключается в сроках. Исковое заявление должно быть подано в течение 15 дней со дня принятия обеспечительных мер. Этот срок не продлен до 30 дней, которые необходимы для соблюдения претензионного порядка. Таким образом, в обеспечительном механизме образуется брешь, и должник все равно получает время для сокрытия имущества. Не говоря уже о том, что убедить суд принять обеспечительные меры бывает проблематично.

Заключение

Практика показывает, что суды зачастую формально подходят к положениям процессуального законодательства и не принимают исковые заявления из-за несоблюдения претензионного порядка. Поэтому даже по таким спорам, как признание условий договора недействительным, нужно направить претензию контрагенту. Вдруг получится договориться, и противная сторона согласится изменить или исключить спорное условие.

Поскольку на основе претензии готовится исковое заявление, их предмет и основание должны быть идентичны. Нужно помнить и о других требованиях: прилагать копию претензии к иску, а также квитанцию об отправке письма и опись вложения.

Понятно, что досудебный порядок удобнее и для суда, и для добросовестной стороны конфликта. Он позволяет сохранить партнерские отношения, экономит финансовые, временные и трудовые ресурсы. Достаточно сказать, что проигравшей в суде стороне, помимо удовлетворения основных требований, придется возмещать еще и судебные расходы противника.

К претензионной работе относится:

подготовка, получение и составление документов, необходимых для предъявление и рассмотрения претензий;

предъявление и рассмотрение претензий;

осуществление регистрации, учета, хранения и отправки претензионных материалов;

осуществление контроля за претензионным производством;

рассмотрение, анализ, обобщение результатов претензионной работы, подготовка предложений по ее усовершенствованию 5 .

Претензионный порядок урегулирования спора представляет собой особую (письменную) примирительную процедуру, процедуру урегулирования спора самими спорящими сторонами, осуществляемую посредством предъявления претензии и направления ответа на нее.

Суть претензионного порядка урегулирования разногласий заключается в том, что ответчику заранее (то есть до его обращения в арбитражный суд за защитой нарушенных прав) предъявляются требования, касающиеся наличия у организации каких-либо претензий к нему. Претензионный порядок в определенной степени охраняет интересы самого ответчика, поскольку позволяет ему удовлетворить предъявленные требования в добровольном порядке и, следовательно, избежать дополнительных расходов в случае передачи спора на разрешение арбитражного суда.

Таким образом, прежде чем подать иск в суд, целесообразно направить виновной стороне претензию.

Что касается значимости претензионного порядка урегулирования спора, следует указать, что основная задача его применения состоит в том, чтобы побудить стороны самостоятельно урегулировать возникший конфликт или ликвидировать иную обнаружившуюся неопределенность (например, разногласия по техническим и финансовым вопросам). Его использование позволяет стороне, права которой полагаются нарушенными, довести до сведения другой стороны (предполагаемого нарушителя) свои требования, а нарушителю – добровольно удовлетворить обоснованные требования, не допуская «переноса» рассмотрения возникшего спора в суд. Но не только эта задача характеризует претензионный порядок: его использование содействует созданию прочной доказательственной базы, в случае если спор сторонами не урегулирован и был передан на рассмотрение и разрешение суда.

Вышеуказанный досудебный порядок имеет своей целью:

во-первых, обеспечить быстрейшее восстановление нарушенных прав, а также урегулирование возникающих разногласий по исполнению обязательств;

во-вторых, способствовать выявлению и устранению причин и условий, порождающих факты неисполнения договорных обязательств, возмещению в установленном порядке за счет виновных лиц причиненного ущерба, улучшению работы по заключению и исполнению договоров.

Предприятия, которые нарушили имущественные права и законные интересы других предприятий, обязаны восстановить их, не дожидаясь предъявления претензии 6 .

Правовой формой, в которой находит выражение претензионная работа, является претензия – письменное обращение к контрагенту с требованием непосредственно восстановить нарушенное право и законные интересы без вмешательства юрисдикционных органов. Претензия – требование об устранении недостатков в количестве и качестве поставленного товара, возмещение убытков, уплаты долгов и штрафов. В коммерческой практике предъявление претензии является обычно первым шагом в разрешении возникающих между контрагентами споров. И только после отказа в удовлетворении претензии (либо получения ответа на нее в установленные сроки) предъявляется иск. Последний представляет собой обращение в судебные органы за защитой нарушенного права или иного охраняемого законом интереса.

В случае нарушения контрагентом имущественных прав, законных интересов предприятия соответствующий отдел, служба, готовит проект претензии для обязательного предъявления контрагенту с предложением погасить задолженность, возместить причиненный ущерб или уплатить предусмотренные в действующем законодательстве или договором штрафные санкции. Срок для предъявления претензии исчисляется с того дня, когда предприятие узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Подбор материалов и представление сведений, необходимых для предъявления претензии, осуществляется соответствующими отделами или службами предприятия, на которые по Положению о службе (отделе) возложены функции защиты имущественных интересов предприятия. Соответствующий отдел или служба предприятия, узнав о нарушении имущественных прав и законных интересов предприятия, в течение одного рабочего дня готовит, при наличии необходимости, письменное заключение на основе документов, подтверждающих факт нарушения имущественных прав и законных интересов предприятия. После чего передает работнику юридической службы письменное заключение, надлежащим образом оформленное, копии документов, свидетельствующих о фактах нарушения 7 .

Предприятия, чьи права и законные интересы нарушены, с целью непосредственного урегулирования спора с нарушителем обращаются к нему с письменной претензией, где указывают:

полное наименование и почтовые реквизиты заявителя претензии и предприятия, к которому предъявлены претензии, дату предъявления и номер претензии;

условия, в которых выдвинута претензия; доказательства, подтверждающие эти обстоятельства, ссылки на соответствующие нормативные акты;

требования заявителя;

суммы претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке; платежные реквизиты заявителя претензии;

перечень прилагаемых к претензии, а также других доказательств.

Документы, подтверждающие требования заявителя, прилагаются в оригиналах или надлежащим образом заверенных копиях. Документы, являющиеся у другой стороны, могут не добавляться к претензии с указанием об этом в претензии.

Претензию подписывает руководитель или заместитель руководителя предприятия. Направляется претензия адресату заказным или ценным письмом или вручается под расписку.

Несоблюдение установленного порядка выдвижения и рассмотрения претензий является нарушением государственной дисциплины и влечет за собой юридическую ответственность виновных в этом должностных лиц.

О результатах рассмотрения претензии заявителю сообщается в письменной форме.

В ответе на претензию указываются 8:

полное наименование и почтовые реквизиты предприятия, дает ответ, и предприятия, которому направляется ответ;

дата и номер ответа, дата и номер претензии, на которую дается ответ;

если претензия признана полностью или частично, – признанная сумма, номер и дата платежного поручения на перечисление этой суммы или срок и способ удовлетворения претензии, если она не подлежит денежной оценке;

если претензия отклонена полностью или частично, – мотивы отклонения со ссылкой на соответствующие нормативные акты и документы, обосновывающие отклонение претензии;

перечень прилагаемых к ответу документов и доказательств. Ответ на претензию подписывает руководитель или заместитель руководителя предприятия. Направляется ответ заказным или ценным письмом или вручается под расписку.

В практике претензионной работы зачастую рассматриваются претензии, следующие:

из нарушения договоров поставки продукции (товаров), сырья и материалов, оборудования и машин, в том числе в случае недостачи, за поставки продукции более низкого сорта, бракованной, некомплектного оборудования;

по договору перевозки железной дорогой, морским, речным, воздушным и автомобильным транспортом;

с невыполнение подрядных работ по капитальному строительству, проектных и конструкторских;

по предоставлению предприятием различных услуг.

Обобщение и анализ результатов рассмотрения судебных и арбитражных дел, разработка предложений по устранению выявленных недостатков является одним из важнейших функциональных обязанностей юридических служб.

Систематически (два раза в год) юридическая служба должна анализировать претензионную работу и обобщать ее результаты. Такая работа должна планироваться. Обобщение результатов позволяет наметить и осуществить мероприятия по устранению недостатков в хозяйственной деятельности предприятия. В общем анализе, где раскрываются непроизводственные расходы предприятия, подводятся итоги работы по возмещению убытков путем получения денежных сумм по предъявленным претензиям. Наряду с этим юридическая служба углубленно изучает отдельные категории дел.

Отсутствие законодательно установленных правил претензионного порядка урегулирования спора, безусловно, порождает на практике ряд проблем, которые приобретают особую значимость по причине предусмотренных в законодательстве негативных последствий несоблюдения претензионного порядка (притом что высшие судебные инстанции предпринимают попытки создать ориентиры для решения вопроса о соблюдении спорящими сторонами установленного законом претензионного порядка урегулирования спора).

Эти негативные последствия подлежат применению в случаях, когда стороной не был соблюден претензионный порядок урегулирования спора.

При этом «под несоблюдением претензионного порядка понимается»:

непредъявление претензии,

нарушение порядка ее предъявления (применительно к предъявителю претензии),

отсутствие ответа на претензию или нарушение порядка представления ответа на нее (со стороны адресата претензии).

Еще раз обратим внимание, что несоблюдение претензионного порядка в случаях, когда он обязателен, влечет применение ряда негативных последствий.

Последствия несоблюдения претензионного порядка:

препятствие для обращения в суд за защитой нарушенных прав:

а) возвращение искового заявления судом (ч. 1 ст. 135 ГПК РФ 9).

б) в случае если исковое заявление было принято к производству – оставление искового заявления без рассмотрения (п. 2 ст. 148 АПК РФ, ст. 222 ГПК РФ 10);

несоблюдение претензионного порядка оказывает серьезное влияние на объем удовлетворения исковых требований, а иногда даже и на саму возможность их удовлетворения.

В связи с принятием Федерального закона от 02.03.2016 N 47-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс РФ» вопрос о претензионном порядке разрешения спора приобрел актуальность, поскольку по некоторым категориям дел, такой порядок стал обязательным. Это значит, что прежде чем стороны не предпримут попытку урегулирования спора непосредственно между собой, рассмотрение дела арбитражным судом или иным компетентным судом невозможно, и, если подать иск в суд без соблюдения такого порядка, то суд оставит его либо без движения, либо без рассмотрения. И, несмотря на последующее смягчение требований о необходимости соблюдения претензионного порядка согласно Федеральному закону от 01.07.2017 N 147-ФЗ «О внесении изменений в статьи 1252 и 1486 части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 4 и 99 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации», в отношении определенной категории споров обязательность его соблюдения остается неизменной.

Претензионный порядок урегулирования спора в судебной практике рассматривается в качестве способа, позволяющего добровольно без дополнительных расходов на уплату госпошлины со значительным сокращением времени восстановить нарушенные права и законные интересы. Такой порядок урегулирования спора направлен на его оперативное разрешение и служит дополнительной гарантией защиты прав («Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2015)» (утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 23.12.2015).

Досудебный порядок урегулирования экономических споров представляет собой взаимные действия сторон материального правоотношения, направленные на самостоятельное разрешение возникших разногласий. Лицо, считающее, что его права нарушены действиями другой стороны, обращается к нарушителю с требованием об устранении нарушения. Если получатель претензии находит ее доводы обоснованными, то он предпринимает необходимые меры к устранению допущенных нарушений, исключив тем самым необходимость судебного вмешательства. Такой порядок ведет к более быстрому и взаимовыгодному разрешению возникших разногласий и споров (определение Верховного Суда Российской Федерации от 20.03.2017 N 309-ЭС16-17306).

При подаче в суд искового заявления необходимо учитывать изменения, которые были внесены в часть 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) Федеральным законом от 02.03.2016 N 47-ФЗ и Федеральным законом от 01.07.2017 N 147-ФЗ.

Так, начиная с 01.06.2016 при обращении в арбитражный суд с исковыми заявлениями, возникающими из гражданских правоотношений, необходимо соблюдать обязательный досудебный порядок урегулирования спора. Истец имеет право обратиться в суд только по истечении тридцати календарных дней со дня направления претензии (требования), за исключением случаев, перечисленных в части 5 статьи 4 АПК РФ. Ключевым изменением данной нормы стало закрепление конкретного тридцатидневного срока для цели признания процедуры соблюденной, а также установление императивности подачи претензии до обращения в суд на уровне процессуальных норм, а не специального нормативного регулирования.

До принятия данного закона обязательный претензионный порядок применялся только в случаях, когда это было прямо предусмотрено законом либо согласовано в заключенном сторонами договоре.

Теперь же по общему правилу претензионный порядок обязателен и не применяется в случаях прямо указанных в законе, а именно в абзаце 4 части 5 ст. 4, «Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 01.07.2017) {КонсультантПлюс} .

Важно отметить, в что в судебной практике придается особое значение досудебному порядку урегулирования споров. Интересной в этом смысле представляется правовая позиция, изложенная в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 27.06.2017 N Ф05-5451/2017 по делу N А40-183060/2016, в котором суд отметил, что при рассмотрении вопроса о соблюдении претензионного порядка следует исходить из того, что под претензионным или иным досудебным порядком урегулирования спора понимается одна из форм защиты прав, которая заключается в попытке урегулирования спора до его передачи на рассмотрение в суд.

Таким образом, претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора предполагает возможность разрешить спор без обращения в суд посредством соблюдения определенных процедур, целью которых будет являться разрешение спора, и только в том случае, если спор не будет урегулирован в данном порядке, он передается на рассмотрение в суд.

Соблюдение досудебного порядка урегулирования спора императивно требует именно предложения, на которое мог бы быть дан положительный или отрицательный ответ. Из содержания претензии-предупреждения должны четко следовать суть и обоснование претензионных требований (обстоятельств, на которых основываются требования), цена, указание на нарушение норм законодательства должником, а также указание стороны, к которой такие требования предъявляются. Требования могут оформляться любым документом независимо от его наименования (письмо, претензия, уведомление, предарбитражное напоминание и т.п.), при условии письменной формы изложения, и такой документ должен свидетельствовать о наличии материально-правового требования (спора), подлежащего урегулированию сторонами. При полном или частичном отказе должника от удовлетворения претензии, предупреждения или неполучении от него ответа в установленный срок кредитор вправе предъявить иск.

Роль досудебного порядка урегулирования спора как меры стимулирования спорящих лиц на оперативное разрешение возникших между ними разногласий без обращения в суд и задействования механизмов государственно-правового принуждения была также подчеркнута в Определени и Конституционного Суда РФ от 25.05.2017 N 1088-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы общества с ограниченной ответственностью «СИБТЕК» на нарушение конституционных прав и свобод частью 5 статьи 4 и пунктом 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации»).

Хотелось бы отметить, что по мере развития и совершенствования в арбитражном процессе института досудебного порядка урегулирования споров в правоприменительной практике постепенно начинает складываться ряд ключевых позиций в этой сфере.

В частности, немаловажной является констатация того, что фактическое неполучение ответчиком претензии не является основанием для признания досудебного порядка несоблюденным (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 04.02.2016 N Ф05-20313/2015 по делу N А40-90082/2015). Кроме того, если кредитором соблюден претензионный порядок в отношении суммы основного долга, считается соблюденным и претензионный порядок в отношении процентов, взыскиваемых на основании ст. 395 ГК РФ (п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»).

Наконец, Верховным Судом РФ была высказана позиция относительно отсутствия необходимости соблюдения досудебного порядка урегулирования спора при обращении в суд с:

Заявлением о выдаче судебного приказа (пункт 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2016 N 62 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о приказном производстве»);

Заявлением о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (пункт 31 «Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2017)» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017)).

В данном случае необходимо отметить, что рассмотренные исключения из правил не были поименованы в части 5 статьи 4 АПК РФ (в ред. Федерального закон а от 02.03.2016 N 47-ФЗ). Поэтому логическим завершением реформирования института досудебного порядка урегулирования спора в арбитражном процессе стало внесение соответствующих поправок в часть 5 статьи 4 АПК РФ.

Во-первых, начиная с 12.07.2017 года соблюдение досудебного порядка урегулирования спора не требуется не только в отношении ранее озвученных в норме исключений, но и по делам приказного производства, делам, связанным с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношении третейских судов, делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений, а также, если иное не предусмотрено законом, при обращении в арбитражный суд прокурора, государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов в защиту публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Во-вторых, изменяется подход законодателя к вопросу об императивности соблюдения претензионного порядка в отношении большинства категорий споров. Теперь круг заявлений, по которым требуется обязательное предварительное направление претензии, прямо перечислен в части 5 статьи 4 АПК РФ, а по иным категориям споров - необходимо руководствоваться нормами специального законодательства РФ или договором. В случае если специальные нормы или договор не устанавливают обязательность подачи претензии, истец вправе обратиться в суд без ее направления.

Таким образом, в настоящее время можно наблюдать либерализацию норм арбитражного процессуального законодательства РФ, направленную на смягчение требований о необходимости соблюдения досудебного порядка урегулирования споров с оставлением определенной категории споров, где подача претензии является по-прежнему обязательной.